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前言
2016年04月15日，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）發(fā)布了《私募投資基金募集行為管理辦法》（《募集辦法》；除特殊注明外，本文所涉法律條文均引自《募集辦法》），明確了私募基金產(chǎn)品的募集程序和要求，并制定了募集專(zhuān)用賬戶(hù)、冷靜期及回訪(fǎng)確認(rèn)等新的監(jiān)管事項(xiàng)?！赌技k法》將于2016年07月15日施行。
《募集辦法》的出臺(tái)確立了詳細(xì)的募集程序以及各個(gè)操作環(huán)節(jié)的具體要求，直接規(guī)制了以往私募基金在募集環(huán)節(jié)的諸多亂象，也改變了過(guò)去一套文件囊括所有內(nèi)容的粗放式操作方式。在《募集辦法》自公布至施行的三個(gè)月過(guò)渡期里，我們綜合了各方的研究觀點(diǎn)、解釋說(shuō)明和實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，就新規(guī)施行后的基金產(chǎn)品募集操作規(guī)程（“九步操作”）以及如何合法合規(guī)地簽署基金產(chǎn)品文件（“四套文件”）整理成本文，供業(yè)界參考。
正文
根據(jù)《募集辦法》，募集機(jī)構(gòu)完成一個(gè)私募基金產(chǎn)品的合規(guī)募集，通常需要走完以下九個(gè)操作步驟：
一、募集主體資格（前提）
相關(guān)法規(guī)：
第二條 在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)）辦理私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)可以自行募集其設(shè)立的私募基金，在中國(guó)證監(jiān)會(huì)注冊(cè)取得基金銷(xiāo)售業(yè)務(wù)資格并已成為中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)）可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。其他任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事私募基金的募集活動(dòng)。
本辦法所稱(chēng)募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認(rèn)/申購(gòu)（認(rèn)繳）、贖回（退出）等活動(dòng)。
第四條 從事私募基金募集業(yè)務(wù)的人員應(yīng)當(dāng)具有基金從業(yè)資格（包含原基金銷(xiāo)售資格），應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的自律規(guī)則，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，應(yīng)當(dāng)參加后續(xù)執(zhí)業(yè)培訓(xùn)。
合規(guī)要點(diǎn)：
根據(jù)《募集辦法》，私募基金募集人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格。因此，律師建議私募基金管理人號(hào)召全體員工參與基金從業(yè)資格考試，對(duì)于優(yōu)先通過(guò)者，可以給予獎(jiǎng)勵(lì)（很多私募基金管理人已經(jīng)開(kāi)始這樣操作）。但是，需要提醒的是，通常情況下，僅因?yàn)閱T工沒(méi)有通過(guò)私募基金從業(yè)資格考試而解除勞動(dòng)合同的做法存在法律風(fēng)險(xiǎn)，也不建議將通過(guò)基金從業(yè)資格作為試用期是否合格的判斷依據(jù)。
律師建議具備相應(yīng)條件的私募基金管理人，申請(qǐng)私募基金銷(xiāo)售資格，開(kāi)拓私募基金銷(xiāo)售業(yè)務(wù)。
此外，非基金從業(yè)人員可以輔助具有基金從業(yè)資格的銷(xiāo)售人員與投資者進(jìn)行聯(lián)絡(luò)，但是，有關(guān)投資產(chǎn)品介紹、投資文件簽署等具有法律效力的行為/文件，最終應(yīng)由具備基金從業(yè)資格的募集人員作為經(jīng)辦員處理、留痕。
二、公開(kāi)宣傳機(jī)構(gòu)品牌（步驟1）
相關(guān)法規(guī)：
第十六條 募集機(jī)構(gòu)僅可以通過(guò)合法途徑公開(kāi)宣傳私募基金管理人的品牌、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略、管理團(tuán)隊(duì)、高管信息以及由中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)公示的已備案私募基金的基本信息。
私募基金管理人應(yīng)確保前述信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。
合規(guī)要點(diǎn)：
律師建議，私募基金管理人對(duì)外宣傳所使用的宣傳資料，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一、合規(guī)，必要時(shí)，可以委托律師對(duì)公開(kāi)宣傳的媒介渠道、宣傳內(nèi)容、推介尺度進(jìn)行合規(guī)把控。
律師建議，私募基金管理人在樹(shù)立私募基金管理人品牌意識(shí)的前提下，逐步樹(shù)立基金產(chǎn)品品牌意識(shí)（例如，飄柔之于寶潔，奧利奧之于卡夫），合理化命名基金產(chǎn)品，形成統(tǒng)一產(chǎn)品線(xiàn)。
針對(duì)私募基金產(chǎn)品名稱(chēng)重復(fù)度日益提高的情況，可預(yù)先在登記備案系統(tǒng)中“基金備案”頁(yè)面提前創(chuàng)建基金產(chǎn)品名稱(chēng)，錄入預(yù)保留的產(chǎn)品名稱(chēng)并臨時(shí)保存，即可取得基金編碼并提前占名（勿點(diǎn)擊“提交辦理”）。
三、特定對(duì)象確定（步驟2）
相關(guān)法規(guī)：
第十七條 募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向特定對(duì)象宣傳推介私募基金。未經(jīng)特定對(duì)象確定程序，不得向任何人宣傳推介私募基金。
第十八條 在向投資者推介私募基金之前，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取問(wèn)卷調(diào)查等方式履行特定對(duì)象確定程序，對(duì)投資者風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行評(píng)估。投資者應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式承諾其符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)
投資者的評(píng)估結(jié)果有效期最長(zhǎng)不得超過(guò)3年。募集機(jī)構(gòu)逾期再次向投資者推介私募基金時(shí)，需重新進(jìn)行投資者風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。同一私募基金產(chǎn)品的投資者持有期間超過(guò)3年的，無(wú)需再次進(jìn)行投資者風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。
投資者風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力發(fā)生重大變化時(shí)，可主動(dòng)申請(qǐng)對(duì)自身風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行重新評(píng)估。
合規(guī)要點(diǎn)：
通過(guò)問(wèn)卷調(diào)查等書(shū)面形式確定投資者的，調(diào)查問(wèn)卷務(wù)必與風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)、合格投資者承諾函、基金合同等文件分開(kāi)簽署，調(diào)查問(wèn)卷簽署日期一定要先于基金合同等文件，且此類(lèi)調(diào)查文件務(wù)必要有調(diào)查結(jié)論（評(píng)分結(jié)果）。
第一套文件包括《私募基金管理人簡(jiǎn)要介紹》及《私募投資基金投資者風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問(wèn)卷》。
《私募基金管理人簡(jiǎn)要介紹》以私募基金管理人名義發(fā)出，內(nèi)容可包括機(jī)構(gòu)品牌、投資策略、高管團(tuán)隊(duì)、過(guò)往業(yè)績(jī)（過(guò)往業(yè)績(jī)披露限于已備案的私募基金）等可公開(kāi)宣傳信息，并附《私募投資基金投資者風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問(wèn)卷》（“投資者調(diào)查問(wèn)卷”）。
投資者調(diào)查問(wèn)卷的內(nèi)容范本，建議以《私募投資基金投資者風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)卷調(diào)查內(nèi)容與格式指引（個(gè)人版）》為最低要求，包括“投資者基金信息+財(cái)務(wù)狀況+投資知識(shí)+投資目標(biāo)+風(fēng)險(xiǎn)偏好”等模塊，并根據(jù)擬募集基金產(chǎn)品的情況進(jìn)行調(diào)整，以便于區(qū)分客戶(hù)的投資偏好。需要注意的是，投資者調(diào)查問(wèn)卷中不能描述產(chǎn)品，但可以該產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)接受度作為調(diào)查問(wèn)卷內(nèi)容。建議委托律師根據(jù)產(chǎn)品情況設(shè)計(jì)投資者調(diào)查問(wèn)卷，否則使用標(biāo)準(zhǔn)版本，投資者調(diào)查結(jié)果過(guò)于趨同，又或浮于表面，無(wú)法反映投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，難以進(jìn)行科學(xué)有效的投資者適當(dāng)性匹配，為募集行為的整體合規(guī)埋下隱患。
投資者調(diào)查問(wèn)卷設(shè)置有效期，最長(zhǎng)不得超過(guò)三年。針對(duì)其他私募基金管理人提供的問(wèn)卷調(diào)查結(jié)果，需謹(jǐn)慎處理，結(jié)合實(shí)際情況綜合評(píng)估能否直接使用。
建議私募基金管理人，將“投資者風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力發(fā)生重大變化時(shí)，可主動(dòng)申請(qǐng)對(duì)自身風(fēng)